Maternidad Subrogada: Tipos, Casos y Consideraciones Legales

La gestación subrogada, también conocida como maternidad subrogada o, erróneamente, como "vientre de alquiler", es un proceso de reproducción asistida en el que una mujer, denominada gestante, accede a llevar a término un embarazo y dar a luz al hijo de otra persona o pareja. Los futuros padres del bebé se conocen como padres de intención. Este método ha evolucionado significativamente a lo largo de la historia, ofreciendo una solución a muchas personas que no pueden concebir por sí mismas.

¿Qué es la Gestación Subrogada?

La definición de gestación subrogada implica que una mujer, la gestante, accede a gestar al hijo de otra persona o pareja. La situación ideal es que la gestante solamente aporte el útero para mantener el embarazo y dar a luz al futuro bebé. Siempre que sea posible, los óvulos y espermatozoides serán aportados por los padres de intención, de manera que el futuro hijo será biológicamente suyo. Si la futura madre no puede aportar el material genético, se recomienda recurrir a una donante de óvulos.

Después del parto, el bebé es entregado a los padres de intención. Previamente, debe haberse firmado un contrato entre ambas partes por el cual la gestante renuncia al derecho de la maternidad. Con la evolución y avances de la reproducción asistida, el concepto de maternidad se ha vuelto más complejo, dando espacio a tres conceptos: el de la carga genética, la gestación y la responsabilidad legal. La madre legalmente responsable será la "madre de intención", es decir, la mujer que desea tener un hijo e inicia el proceso de maternidad subrogada.

Tipos de Gestación Subrogada

Existen varias clasificaciones para la gestación subrogada, principalmente en función de la relación genética, la retribución económica y la relación con la gestante.

Clasificación por Relación Genética

En función de cómo se consiga el embarazo de la gestante y la procedencia de los óvulos, se distinguen dos tipos principales:

Gestación Subrogada Tradicional o Parcial

En este tipo, la gestante es también la mujer que aporta la carga genética. Generalmente, se refiere a la gestación subrogada realizada a través de una inseminación artificial con semen del futuro padre, aunque también podría tratarse de una FIV con óvulos de la gestante. Es el modelo más antiguo, documentado en la Biblia y en vestigios de Mesopotamia. Aunque técnicamente es más sencilla y menos costosa que la FIV, se utiliza cada vez menos porque la gestante tiene un vínculo genético con el bebé, lo que hace el procedimiento ilegal en muchos países y puede generar un fuerte vínculo emocional.

En la subrogación tradicional, el esperma de un donante o del padre deseado insemina artificial o naturalmente el óvulo de la madre de alquiler, convirtiéndola en madre biológica. Antes del desarrollo de la inseminación artificial y las tecnologías de reproducción asistida, la gestación subrogada tradicional hecha "a la manera natural" era la única opción para dar un hijo a las parejas que no podían concebir. Hoy podría considerarse un proceso tabú, ya que requería un encuentro sexual extramatrimonial. Además, en aquella época no había leyes que protegieran a todas las partes, a diferencia de cómo se protege hoy a los vientres de alquiler y a los padres intencionales.

Gestación Subrogada Gestacional o Completa

Aquí, la gestante no cede sus óvulos para la creación del embrión que va a gestar; la dotación genética proviene de la futura madre o, en algunos casos, de una donante de óvulos. Este es el tipo más común hoy en día, ya que la gestante no tiene relación genética con el niño, lo que simplifica aspectos legales y emocionales. La técnica utilizada es necesariamente la fecundación in vitro (FIV), ya sea convencional o ICSI (inyección del esperma en el óvulo).

Si la futura madre ovula, seguirá un tratamiento de estimulación hormonal para poder extraer algunos óvulos maduros. En el caso de una pareja homosexual masculina, un padre soltero o si la futura madre no puede aportar sus propios óvulos, se utilizarán los de una donante. Los óvulos son fecundados en el laboratorio con el esperma del padre designado o de una donante. Después de algunos días de cultivo, los embriones producidos pueden ser transferidos al útero de la madre subrogada. Desde un punto de vista técnico, el procedimiento es el mismo que el de la fecundación in vitro, con la diferencia de que el embrión se transfiere al útero de la madre subrogada en lugar del de la madre biológica.

Todo esto nos permite decir que la solución reproductiva más óptima es la Gestación subrogada gestacional, ya que el niño está 100% relacionado genéticamente con una pareja.

• Subrogación con un embrión propio: Si los ovarios de una mujer funcionan normalmente, se somete a estimulación hormonal, luego de lo cual se toman óvulos maduros por punción folicular. Se fertilizan con el material biológico del padre o donante.
• Gestación subrogada con donación de óvulos: Está previsto cuando una futura madre tenga problemas con sus propios óvulos sanos. Luego se selecciona una donante de ovocitos más adecuada, después de la terapia hormonal, se le quitan los ovocitos y se fertilizan. Después de eso, se implantan embriones sanos en la cavidad uterina de una madre gestante. En este caso, tampoco existe una relación genética entre el niño y la madre gestante.

Clasificación por Retribución Económica

Independientemente de la procedencia de los óvulos, los acuerdos de maternidad subrogada pueden subdividirse en otras dos categorías según sea la retribución o compensación económica a la madre subrogada. Los futuros padres no pueden elegir el modelo, ya que las modalidades dependen del marco jurídico de cada país.

Gestación Subrogada Altruista

En esta modalidad, la madre subrogada no recibe ninguna compensación económica por llevar y dar a luz a un niño. Sin embargo, los futuros padres están obligados a reembolsar todos los gastos incurridos por ella: legales, médicos, gastos de comida, ropa, traslado, alojamiento, etc. La gestación es un estado que ocasiona cambios físicos y emotivos que en algunos casos incluso van acompañados de problemas más graves. Por este motivo, es bastante común que la modalidad altruista se adopte en un contexto intrafamiliar, donde la mujer que se ofrece para llevar a cabo la gestación lo hace para un familiar o amigos íntimos, sintiendo un nivel más alto de empatía.

Gestación Subrogada Comercial

Cuando se trata de un contrato de maternidad subrogada comercial, la madre subrogada recibe una retribución económica que excede los gastos ocasionados y las molestias sufridas. Esta compensación no representa un sueldo por el embarazo en sí, sino una indemnización por el esfuerzo físico y emocional que conlleva el embarazo y los cambios en la vida de la mujer. En países donde esta alternativa está regulada, como EE. UU., la compensación puede ser objeto de negociación y varía según el coste de la vida, hijos a cargo, cese laboral y estado de residencia.

Clasificación por Relación con la Mujer Gestante

• Gestación subrogada intrafamiliar: Es cuando la mujer gestante pertenece a la familia, como hermanas, primas, o de madre a hija.
• Gestación subrogada extrafamiliar: La mujer gestante no tiene ningún tipo de relación familiar con los padres intencionales.

Clasificación por País donde se Realiza

• Gestación subrogada nacional: Los futuros padres realizan el proceso de gestación subrogada dentro del mismo país del que son residentes.
• Gestación subrogada internacional: Cuando los futuros padres viajan al exterior para realizar el tratamiento de subrogación, y por lo tanto, su futuro bebé nacerá fuera de su país.

¿Cuándo se Necesita la Gestación Subrogada?

La mayor parte de las personas que recurren a la gestación subrogada son parejas heterosexuales que se encuentran en alguna de las siguientes situaciones:

• Ausencia de útero: como en el Síndrome de Mayer-Rokitansky-Küster-Hauser, histerectomía (cirugía para extirpar el útero), o presencia de numerosos miomas que no pueden eliminarse quirúrgicamente.
• Alteraciones o anomalías uterinas: como el Síndrome de Asherman (adherencias uterinas) incurable o imposibilidad de aumentar el grosor del endometrio.
• Enfermedades que impiden la gestación: enfermedades que suponen un riesgo para la salud de la madre o del bebé, como hipertensión pulmonar, Síndrome de Turner o cáncer de útero.
• Abortos de repetición o fracasos repetidos de FIV.

También las mujeres solteras y las parejas lesbianas con este tipo de alteraciones pueden recurrir a la subrogación para ser madres. Por su parte, los hombres solteros y las parejas homosexuales masculinas son también un colectivo común en gestación subrogada, pues es el método que les permite tener un hijo biológico, ya que pueden aportar los espermatozoides. Este caso es lo que se conoce como gestación subrogada por esterilidad estructural o constitucional, es decir, no es posible gestar por la propia anatomía masculina.

Casos Notables de Gestación Subrogada

La gestación subrogada ha ganado visibilidad gracias a diversos casos, tanto históricos como de celebridades, que ilustran su evolución y desafíos:

• El Caso Baby M. (1986-1988): Fue una disputa por la custodia entre William y Elizabeth Stern, los futuros padres, y Mary Beth Whitehead, la madre de alquiler. Whitehead aceptó ser la madre de alquiler tradicional de la pareja y renunciar a sus derechos de maternidad, pero se negó a entregar al bebé al nacer. Este caso puso de manifiesto los riesgos legales asociados a la maternidad subrogada tradicional y la necesidad de leyes claras.
• Johnson contra Calvert (1990-1993): Un caso de maternidad subrogada gestacional en California donde los Calvert estaban biológicamente emparentados con el niño. El Tribunal Supremo de California confirmó que dar a luz a un niño no es la única forma de establecer la maternidad natural, sentando un precedente importante y convirtiendo a California en uno de los estados más favorables a la gestación subrogada.
• Maternidad Subrogada en Familia: En algunos países, se permiten casos intrafamiliares. Por ejemplo, en 2008, la hija de una mujer que carecía de útero le donó un óvulo fecundado con el esperma de su pareja a su madre, de 61 años, para que gestara el embrión por ella. Otro caso es el de Sara Connell y su marido, quienes tras varios tratamientos de FIV fallidos, optaron por la gestación subrogada cuando la madre de ella se ofreció a ser la gestante.

Celebridades y la Gestación Subrogada

Numerosas figuras públicas han recurrido a la gestación subrogada para formar sus familias, lo que ha contribuido a normalizar y visibilizar esta opción:

• El rey del pop Michael Jackson se convirtió en el padre de su tercer hijo a través de una madre gestante.
• La estrella de la serie "Sex and the City", Sarah Jessica Parker, utilizó el servicio de una madre gestante y ahora cría a dos gemelas.
• El legendario jugador de fútbol Cristiano Ronaldo se convirtió en padre tres veces gracias a una madre gestante.
• La celebridad Kim Kardashian y el rapero Kanye West experimentaron la alegría de la paternidad por tercera vez después del nacimiento del bebé Chicago de una madre gestante.
• El músico Elton John y su compañero David Furnish recurrieron a los servicios de una madre gestante dos veces, siendo ahora padres de dos niños sanos.
• La cantante y actriz Kandi Burrus también se convirtió recientemente en madre por tercera vez gracias a la gestación subrogada.
• La británica Carole Horlock es madre subrogada de 13 niños, además de dos propios, convirtiéndose en la madre sustituta más prolífica del mundo.
• Tara Sawyer, una mujer británica de 37 años con cuatro hijos propios, ha gestado 3 niños como madre de alquiler para dos parejas homosexuales.

La Gestación Subrogada en el Marco Legal Internacional

La legalidad de la gestación subrogada varía considerablemente alrededor del mundo. No existe una regulación federal universal, y la legalidad depende de las leyes de cada país o, en el caso de Estados Unidos, de cada estado.

Situación Legal en España

La ley española sobre técnicas de reproducción humana asistida (Ley 14/2006) indica en su artículo 10 que el contrato de gestación subrogada es nulo de pleno derecho y que la mujer que da a luz es considerada la madre legal del bebé. Este principio se basa en el derecho romano "mater semper certa est", que significa "la madre siempre es conocida". Por tanto, las personas y parejas que necesitan de este método para poder tener un hijo han de viajar a países cuya legislación permite la aplicación de este método reproductivo para extranjeros.

Países con Regulación Específica

Algunos países tienen leyes explícitas que permiten o prohíben la gestación subrogada:

• Prohibida: Pakistán, Turquía, Arabia Saudita, Japón, China, Alemania, Suecia, Suiza, Francia, Noruega y Austria. En Perú, la Ley 26842, Ley General de Salud, señala que "Toda persona tiene derecho a recurrir al tratamiento de su infertilidad, así como a procrear mediante el uso de técnicas de reproducción asistida, siempre que la condición de madre genética y de madre gestante recaiga sobre la misma persona."
• Permitida de forma altruista: Algunos estados australianos (como Victoria), Portugal, Canadá y Gran Bretaña.
• Legalizada completamente (comercial y altruista): Ucrania, Rusia, Georgia, Kazajistán, Armenia y muchos estados de EE. UU.

Destinos Comunes para la Subrogación Internacional

Los destinos más comunes para la gestación subrogada internacional incluyen Estados Unidos, Canadá, Ucrania, Rusia y Georgia. Cada uno de estos países tiene sus propias condiciones legales respecto al proceso de gestación subrogada. Es importante que los padres de intención se aseguren de cumplir los requisitos legales establecidos en cada destino antes de iniciar el proceso para evitar así futuros problemas.

• Estados Unidos y Canadá: Son destinos comunes, aunque en Canadá existen restricciones y en Estados Unidos es muy costoso. Algunos estados de EE.UU., como California, permiten explícitamente la maternidad subrogada y la compensación a la madre de alquiler.
• Ucrania: Ofrece una ubicación conveniente, alta calidad médica y leyes favorables, con costos más bajos en comparación con otros destinos.
• Georgia, Kazajistán y Armenia: También permiten la subrogación, pero pueden presentar desafíos en cuanto a la calidad de la medicina, el fenotipo de los donantes de óvulos y tradiciones conservadoras.
• Rusia: La gestación subrogada es legal, pero los acuerdos de servicio pueden no ofrecer garantías totales.

Consideraciones Legales y Éticas

La gestación subrogada es un asunto complejo que plantea debates éticos, religiosos, jurídicos y psicológicos. Las leyes suelen buscar un equilibrio entre el derecho a formar una familia, la protección de la gestante y el interés superior del niño. El caso de la Casación 563-2011 en Lima, Perú, que enfrentó a dos hermanos en un proceso de adopción por excepción, ilustra la complejidad legal en países donde la práctica es limitada. La Corte Suprema determinó que el interés superior de la niña a tener una familia debía primar sobre otros argumentos.

Alternativas a la Gestación Subrogada: El Trasplante Uterino

Para mujeres que desean llevar y dar a luz a un hijo sin involucrar a otra mujer, o para quienes sus creencias religiosas prohíben la gestación subrogada, una alternativa en desarrollo es el trasplante uterino. Esta es una operación quirúrgica en la que se trasplanta un órgano sano al cuerpo de otra mujer. La comunidad médica clasifica estas operaciones como experimentales y las considera difíciles física y psicológicamente.

Ventajas y Desventajas del Trasplante Uterino

• Ventajas: Permite a la mujer receptora gestar y dar a luz a su propio hijo biológico, evitando la necesidad de una gestante.
• Desventajas:
  • Lesión operativa durante el procedimiento de trasplante.
  • Necesidad de terapia inmunosupresora de por vida (medicamentos que suprimen el sistema inmunológico) para que el cuerpo no rechace el órgano trasplantado, lo que puede tener efectos secundarios y riesgos para la salud de la madre y el feto.
  • El proceso es experimental y altamente complejo, con un número limitado de casos exitosos a nivel mundial.

Los especialistas evalúan la condición del útero de la donante y de la receptora, así como el estado general de salud de ambas. Además, se realiza FIV para crear una cantidad suficiente de embriones sanos. La recomendación preferida, confirmada por la experiencia y el conocimiento de muchos expertos, sigue siendo la gestación subrogada debido a la complejidad y riesgos asociados al trasplante uterino.

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