La gestación por subrogación, conocida comúnmente como vientre de alquiler, a pesar de sus conflictos éticos y su prohibición legal en España, es una práctica en aumento. Según datos del Ministerio de Asuntos Exteriores, Unión Europea y Cooperación, entre 2010 y julio de 2023, España recibió 3.546 solicitudes para inscribir bebés nacidos por gestación subrogada, aunque esta cifra podría ser mayor. Ante esta situación, la Unión Europea ha impulsado debates y propuestas legislativas para abordar esta práctica.
El Certificado Europeo de Paternidad y el Debate sobre la Subsidiariedad
El 14 de diciembre de 2023, en Estrasburgo, el Parlamento Europeo aprobó con 366 votos a favor y 145 en contra, su dictamen sobre un Certificado Europeo de Paternidad. Este dictamen, sin embargo, no obliga al Consejo, compuesto por los Estados miembros, a seguir su consejo.
Críticas al Dictamen del Parlamento Europeo
Vincenzo Bassi, presidente de la FAFCE (Federación de Asociaciones de Familias Católicas en Europa), subrayó la importancia de que los Estados miembros no sigan los consejos del Parlamento Europeo. Bassi argumenta que la votación va en contra del principio de subsidiariedad, ignorando la competencia exclusiva de los Estados miembros y la propia condena explícita del Parlamento Europeo a la práctica de la gestación subrogada. El Parlamento Europeo ha condenado esta práctica en varias ocasiones, incluyendo el año anterior en su resolución sobre El impacto de la guerra contra Ucrania sobre las mujeres.
Angelika Weichsel Mitterrutzner, vicepresidenta de la FAFCE, declaró que la mayoría de los diputados al Parlamento Europeo (MEP) han "renunciado a adoptar una postura a favor de la dignidad humana y han utilizado la paternidad transfronteriza con fines ideológicos, en contra del principio de subsidiariedad".
Principio de Subsidiariedad y Competencias Nacionales
El principio de subsidiariedad es un principio fundacional de la Unión Europea que rige el ejercicio de las competencias de la UE y de sus Estados miembros. Garantiza que "los poderes se ejerzan lo más cerca posible del ciudadano, de acuerdo con el principio de proximidad" al que se refiere el artículo 10, apartado 3, del Tratado de la UE. Durante el debate, varios eurodiputados destacaron la importancia de respetar este principio y dejar las cuestiones de Derecho de familia en la competencia nacional. Asimismo, expresaron su preocupación por el reconocimiento indirecto de la gestación subrogada a través de este informe y subrayaron que la gestación subrogada es una violación de la dignidad de las mujeres y los niños.
Reconocimiento Transfronterizo de la Paternidad
En esta propuesta, el Parlamento Europeo planea limitar la posibilidad de que los Estados miembros de la UE se nieguen a reconocer la paternidad establecida en otro país por motivos de orden público. El proyecto de reglamento permitiría que la paternidad establecida en un Estado miembro de la UE sea reconocida en toda la UE, incluso en situaciones como la maternidad subrogada. La FAFCE, como subrayó su Consejo el pasado mes de octubre, está especialmente preocupada por el reconocimiento de facto de la práctica de la gestación subrogada.
Esta iniciativa legislativa incluye el reconocimiento transfronterizo automático de la ‘paternidad’, una formulación que va más allá de las categorías de ‘filiación’ establecidas a nivel nacional. Esto lleva a ampliar automáticamente los efectos jurídicos de la filiación a todos los tipos de ‘paternidad’ adquiridos legalmente en un Estado miembro, incluso mediante gestación subrogada, en todos los Estados miembros de la UE de manera uniforme.
La Gestación Subrogada como Delito de Trata de Seres Humanos
Los promotores de la abolición de la gestación subrogada celebraron la aprobación en el Parlamento Europeo de un acuerdo para tipificar como delito de trata de seres humanos esta práctica "con fines de explotación", junto con el matrimonio forzado y la adopción ilegal.
López Aguilar: "La gestación subrogada cosifica el cuerpo de la mujer"
Postura de Organizaciones Civiles
Bernard García Larraín, de la organización Juristes pour l’Enfance, que ayuda a impulsar la Declaración de Casablanca, afirmó desde Bruselas que "este es un mercado en el que los cuerpos de las mujeres se alquilan y se venden las vidas de niños". Sin embargo, es importante señalar que la reforma de la directiva europea no considera la gestación subrogada como trata en todos los casos. A diferencia de lo que ocurre con el matrimonio forzado y la adopción ilegal, la gestación subrogada solo se considerará trata si existe coacción o engaño a la mujer para que geste.
A pesar de esto, García Larraín señaló que "es difícil ver cómo la gestación subrogada podría no considerarse explotación", dado que "la misma directiva especifica que “una situación de vulnerabilidad significa que la persona implicada no tiene una elección real o aceptable más que someterse a este abuso”". Este, aseguró, "es el caso de la inmensa mayoría de mujeres que se prestan a la subrogación".
Olivia Maurel, portavoz de la Declaración de Casablanca y nacida de una mujer contratada en Estados Unidos para gestarla, señaló ante los medios que los vientres de alquiler convierten a los niños, ya antes de su concepción, en el objeto de un contrato.
Nueva Norma Directiva Europea
La presidencia belga del Consejo de la Unión Europea y los representantes de la Eurocámara alcanzaron el 23 de enero un acuerdo provisional para que la nueva norma directiva cubriera la gestación subrogada, el matrimonio forzado y la adopción ilegal. De salir adelante, estos delitos estarían penalizados con penas de cárcel de hasta cinco años, o diez si el delito es agravado. Las nuevas normas pretenden ofrecer a las autoridades judiciales y policiales herramientas más fuertes para investigar y perseguir las nuevas formas de explotación, incluidas aquellas que se dan en Internet.
María Eugenia Rodríguez Palop, eurodiputada de UP y una de las ponentes, destacó que la trata es cada vez "más sofisticada" mientras que los recursos para luchar contra ella son "rudimentarios". Otra de las claves de la nueva norma es que se persiga penalmente en todos los países de la Unión Europea a los clientes que contraten servicios de prostitución con una persona siendo conscientes de que se trata de una víctima de trata. Además, las autoridades deberán garantizar que las víctimas de trata que necesiten protección internacional reciban el apoyo, asesoramiento y protección adecuados para garantizar su derecho al asilo.
Definición de la Explotación en la Gestación Subrogada
La Unión Europea, a falta de una postura legal común ante esta práctica, ha determinado, a través del Consejo y del Parlamento Europeo, considerar explícitamente como trata de seres humanos la explotación de la gestación subrogada cuando se coaccione o engañe a las mujeres para que actúen como madres sustitutas. Esto abre una discusión jurídica respecto a cuáles son los derechos en juego y cuál debe ser la regulación legal y, en su caso, penal.
Ambigüedad en la Definición de Explotación
La fórmula escogida, "explotación de la maternidad subrogada", es confusa y podría dar a entender que existe una gestación subrogada que no explota a las mujeres y otra que sí lo hace, siendo esta última la que debería ser perseguible. Sin embargo, a la luz de la nueva Directiva, toda gestación subrogada, sin excepción, debe ser encuadrada como trata de personas, ya que la coacción y el engaño están siempre presentes en la gestación subrogada; dos conductas que convierten la captación en trata, lo mismo que la coerción, la fuerza o el fraude.
Coacción y Engaño en la Gestación Subrogada
A las madres subrogadas se las capta con engaño, convenciéndolas de que no son madres de los hijos y las hijas que traen al mundo, lo que es desmentido por el hecho de que todas tienen que renunciar a la filiación. Además, se las capta con coacción, ya sea psicológica, social, familiar, religiosa (basadas en ese estereotipo sexista que presupone a las mujeres una inclinación a sacrificarse por los demás y las educa para ello) y, sobre todo, económica, ya que la retribución o la compensación constituyen un importante aliciente a la hora de prestar consentimiento para ser madre subrogada.
No hay un solo país en Europa donde la tasa de ocupación de las mujeres sea igual a la de los hombres, donde la tasa de desempleo de las mujeres no sea superior a la de los hombres y donde no exista brecha salarial. Por todo ello y a tenor de los Considerandos 1 y 2 de la nueva Directiva europea contra la trata de seres humanos, la gestación subrogada en cualquiera de sus modalidades es una forma de trata y un delito grave que constituye una grave violación de los derechos fundamentales de las mujeres y de las niñas y los niños. Sus causas de fondo incluyen la pobreza, la desigualdad, la ausencia de oportunidades de empleo viables o de apoyo social y la discriminación, que hacen que, en especial las mujeres y los menores, sean vulnerables a la trata.
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