La gestación subrogada, también conocida como maternidad subrogada o vientre de alquiler, es un concepto ampliamente debatido que ha sido objeto de discusión pública y privada durante años. Hace referencia a un acuerdo entre dos partes en el que una mujer, llamada gestante, se propone llevar a término un embarazo para otra persona o pareja que no puede concebir naturalmente. La pareja o persona destinataria de la gestación subrogada, habitualmente denominados padres de intención, tendrá el derecho legal de convertirse en padre o madre legal biológica.
Esta práctica ha generado un extenso debate debido a la complejidad moral, ética, científica y legal que conlleva.
¿Qué es la Gestación Subrogada?
La definición de gestación subrogada implica que una mujer, conocida como gestante, accede a gestar al hijo de otra persona o pareja. Siempre que sea posible, los óvulos y espermatozoides serán aportados por los padres de intención, de manera que el futuro hijo será biológicamente suyo. Si no es posible que la madre aporte el material genético, se recomienda recurrir a una donante. La situación ideal es que la gestante solamente aporte el útero para mantener el embarazo y dar a luz al futuro bebé.
Después del parto, el bebé es entregado a los padres de intención. Previamente, debe haberse firmado un contrato entre ambas partes por el cual la gestante renuncia al derecho de la maternidad.
Derechos y Deberes en un Acuerdo de Gestación Subrogada
La gestante es la mujer que lleva al niño durante el embarazo y que, después del parto, lo entrega a la pareja interesada. Es la responsable de todas las cuestiones médicas y legales necesarias para el embarazo y el parto. Por su parte, el destinatario, ya sea pareja, hombre o mujer, es el encargado de pagar todos los costes médicos y legales relacionados con el embarazo.
La mujer que actúa como gestante debe estar dispuesta a renunciar a todos los derechos parentales y legales sobre el niño nacido de su útero, y la parte interesada tendrá los derechos legales para el niño. Este tipo de gestación se puede realizar de manera altruista o comercial. La realidad muestra que en la mayoría de los casos implica una contraprestación monetaria de los futuros padres a la mujer gestante.
Tipos de Gestación Subrogada
En función de cómo se consiga el embarazo de la gestante, distinguimos entre dos tipos de gestación por sustitución:
- Gestación subrogada tradicional o parcial: La gestante es, además, la mujer que aporta la carga genética. Generalmente se refiere a la gestación subrogada realizada a través de una inseminación artificial con semen del futuro padre, aunque también podría tratarse de una FIV con óvulos de la gestante.
- Gestación subrogada gestacional o completa: La gestante no cede sus óvulos para la creación del embrión que va a gestar, sino que la dotación genética proviene de la futura madre o en algunos casos de una donante de óvulos.
La gestación subrogada tradicional no suele aplicarse hoy en día, pues en ese caso la implicación de la gestante sería mayor. Normalmente, se intenta que sea la futura madre la que aporte los óvulos y, si esto no es posible, se recurre a la donación de óvulos. La mayoría de destinos donde se aplica la gestación subrogada únicamente permite la forma gestacional o completa.
¿Por qué se Recurre a la Gestación Subrogada?
Existen muchos motivos por los que una pareja o una persona puede optar por la gestación subrogada. Uno de los más comunes es la dificultad de tener un embarazo natural. Esto puede ser debido a algún problema físico que impide que una mujer pueda quedarse embarazada o parir o puede ser por una infertilidad médica, como la ausencia de útero, alteraciones o anomalías uterinas, enfermedades que impiden la gestación por suponer un riesgo para la salud de la madre o del bebé, abortos de repetición o fracasos repetidos de FIV.
Otra causa común es el trauma emocional relacionado con el embarazo que puede sufrir una mujer, como haber experimentado alguna pérdida en el pasado.
También las mujeres solteras y las parejas lesbianas con este tipo de alteraciones pueden recurrir a la subrogación para ser madres. Por su parte, los hombres solteros y las parejas homosexuales masculinas son también un colectivo común en gestación subrogada, pues es el método que les permite tener un hijo biológico, ya que pueden aportar los espermatozoides. Este caso es lo que se conoce como gestación subrogada por esterilidad estructural o constitucional, es decir, no es posible gestar por la propia anatomía masculina.
Consideraciones Clave antes de Iniciar un Proceso de Gestación Subrogada
Con todos estos motivos en mente, hay algunos elementos clave que una pareja debe considerar si está interesada en la gestación subrogada:
- Elegir una gestante: Existen muchos programas de gestación subrogada y servicios de asesoría. Es importante ser consciente de que las gestantes no siempre son conscientes de todos los riesgos, tales como la depresión posparto, el aislamiento social, la confusión emocional o el desequilibrio hormonal. Algunas también pueden experimentar sentimientos de tristeza, apego o incluso de culpa por no poder quedarse con el bebé una vez que ha nacido.
- Asesoramiento legal: Es fundamental contratar a un abogado con experiencia en este tema para que guíe en el proceso. La legislación sobre gestación subrogada varía según el país y, en algunos casos, incluso según el estado, por lo que las partes interesadas deben comprender las leyes aplicables.
- Diálogo abierto y honesto: Es crucial establecer un diálogo abierto y honesto entre la gestante y el destinatario antes de comenzar el proceso. La gestante debe entender cómo el destinatario desea llevar a cabo el embarazo, así como las implicaciones legales y financieras. También es importante que ambas partes estén de acuerdo con los términos del contrato para evitar cualquier confusión o problemas después del parto. Aunque los arreglos de la gestación subrogada se realizan de buena fe, si hay alguna disputa posterior, los tribunales tienen la última palabra.
La Gestación Subrogada en el Marco Legal Internacional
La gestación subrogada ha generado mucha controversia y su legislación es desigual a nivel mundial en lo que respecta a su alcance o restricción.
Países que Permiten la Gestación Subrogada
Países como Estados Unidos, India, Reino Unido y Grecia tienen leyes que apoyan los procedimientos de gestación subrogada. Reino Unido ha permitido la gestación subrogada de manera altruista desde 1985, cuando la Ley de Reproducción Humana Apropiada entró en vigor, otorgando al destinatario el mismo estatus legal que un padre biológico. La práctica es legal también en muchas zonas de Estados Unidos, dependiendo del estado, incluyendo cualquier modelo de familia (Florida, California o Nevada) o prohibiéndola (Arizona o Michigan). Otros países que la permiten son Canadá, Ucrania, Australia o India.
En algunas naciones, la ley exige que se lleve a cabo una prueba de ADN para la identificación de los padres biológicos antes de que el bebé sea entregado a los padres subrogados. Por su parte, la gestante debe seguir unos cuidados estrictos durante el embarazo, que incluyen cuidado prenatal, seguimiento estricto por un ginecólogo, apoyo emocional y psicológico, y un embarazo saludable. Muchas mujeres gestantes tienen que pasar una evaluación para determinar si son adecuadas para la donación de embriones.
Países que Prohíben o Restringen la Gestación Subrogada
En el lado opuesto, países como Francia, Alemania e Italia tienen leyes muy restrictivas que prohíben los arreglos de gestación subrogada.
La Gestación Subrogada en Alemania: Criterios Legales y Prohibiciones
En Alemania, la gestación subrogada está estrictamente prohibida. Según la ley alemana "Sobre la protección de embriones" de 1991, todas las manipulaciones médicas que puedan entrañar operaciones ilegales con una vida humana emergente están prohibidas en el territorio del país. La legislación permite a las mujeres tener y dar a luz solo a su propio hijo, con quien existe un vínculo genético. Por tanto, aunque la FIV está legalizada, solo está sujeta al uso de óvulos propios.
La legislación alemana considera la gestación subrogada un delito penal, castigándose con multas y penas de prisión. El fundamento de estas estrictas leyes se centra principalmente en mantener la dignidad de la maternidad y evitar la explotación de las mujeres como meras "máquinas de dar a luz". Además, se castiga con hasta tres años de cárcel la utilización de óvulos de donante, la transferencia de más de tres embriones a la vez al útero de la futura madre, la fecundación de más óvulos de mujer de los que pueden transmitirse en un ciclo y, por supuesto, se prohíbe la maternidad subrogada.
Es curioso lo estricto que es el sistema legal para donación de óvulos y gestación subrogada en un país tan desarrollado como Alemania. Allí, las mujeres infértiles están totalmente fuera de la protección del gobierno, ya que no pueden recurrir ni a una donante de óvulos ni a una madre de alquiler. Por el contrario, no se explica por qué se permite la donación de esperma. Según la nueva ley de donación de esperma en Alemania, a partir del 1 de julio de 2018, toda la información sobre el donante de esperma se incluirá en un registro específico, donde al cumplir los 16 años, cualquier niño nacido mediante tecnología de TRA podrá obtener información sobre su padre genético (donante de esperma).
Obstáculos Legales y Administrativos para Parejas Alemanas
La ley alemana establece que la madre es la mujer que dio a luz al bebé, no aquella cuyas células formaron la base de una nueva vida. No se decretan pruebas genéticas que confirmen la relación entre la madre biológica y el niño ni un certificado de nacimiento extranjero emitido a funcionarios alemanes. Esto significa que, según la ley alemana, una madre intencional alemana no tiene ninguna relación de parentesco con el niño o la niña que parió la madre gestante y, por tanto, no puede transferirle la nacionalidad alemana. De igual forma, un padre intencional alemán tampoco puede justificar de manera efectiva su paternidad a partir de un contrato de subrogación o una prueba de paternidad. Su paternidad legal solo puede establecerse en determinadas circunstancias, a menudo complejas.
La comunidad LGBT también enfrenta desafíos a la hora de formar una familia por medios no tradicionales en Alemania; por lo general, ni siquiera se les permite adoptar. El único rayo de esperanza apareció cuando en 2014 una pareja masculina del mismo sexo apeló ante el Tribunal Supremo alemán para que reconociera como suyo al niño nacido mediante madre sustituta en California.
Gestación subrogada. Informe de la ONU
Alternativas para Parejas Alemanas: La Gestación Subrogada en el Extranjero
Mientras que para los futuros padres de otros países la gestación subrogada en el extranjero es una de las opciones, para las parejas alemanas es la única posibilidad de formar una familia. Por ese motivo, los aspirantes a padres viajan al extranjero en busca de una solución asequible. Mientras que en Estados Unidos y Canadá esos servicios son caros, en los países de Europa del Este, incluidos Georgia y Ucrania, este procedimiento es más económico.
Ucrania: Un Destino Líder y Asequible
Ucrania se ha posicionado como un destino líder a nivel mundial en gestación subrogada, siendo el país más leal y asequible en cuanto a servicios de tratamiento de la infertilidad. Parejas sin hijos de todo el mundo realizan un peregrinaje reproductivo a Ucrania debido a:
- Legalidad: En Ucrania, la gestación subrogada es absolutamente legal y está regulada por leyes.
- Precios asequibles: El país cuenta con los programas de menor costo para tratar varios tipos de discapacidades reproductivas. Incluso si se suman los costos de vuelos, viajes y otros gastos, el pago de los servicios de sustitución para una mujer ucraniana es más barato que en los EE. UU.
- Nivel decente de servicio médico: Las actividades de las clínicas acreditadas, además de los organismos estatales pertinentes, son supervisadas por la Asociación Ucraniana de Medicina Reproductiva. El sistema de salud ucraniano es conocido por su excelente nivel de servicio médico y los programas integrales de maternidad sustitutiva.
- Amplia gama de clínicas: Hay más de 30 clínicas de tratamiento de infertilidad en el país, gracias a las cuales nacieron alrededor de 12,000 bebés sustitutos. Centros como Feskov Human Reproductive Group tienen su propia base de datos de madres sustitutas y donantes de óvulos, ofreciendo un enfoque personalizado.
- Enfoque sistemático para el tratamiento: Por ejemplo, si una mujer no puede tener y dar a luz a un hijo ella misma, puede acudir a una madre sustituta; si los óvulos de la madre no son adecuados para la FIV o no están disponibles, se pueden usar ovocitos de donantes.
- Registro de acta de nacimiento y apoyo legal: En Feskov Human Reproductive Group, la legalización de un bebé y el apoyo legal están incluidos en el costo de los paquetes integrales de gestación subrogada, ingresándose los nombres de los padres reales en los documentos lo antes posible.
Georgia: Una Solución Viable y Económica
Georgia ofrece una alternativa factible para las personas que buscan un enfoque más asequible y rentable. Aparte de las salvaguardias legales, Georgia ofrece acuerdos de gestación subrogada racionalizados que hacen que todo el proceso sea más eficiente y menos complicado para parejas alemanas.
- En Georgia, los honorarios de las madres de alquiler son más bajos que en Alemania.
- Los procedimientos médicos en Georgia también son más rentables, incluidos tratamientos de FIV y atención prenatal.
- Tras la aprobación judicial del acuerdo de gestación subrogada, se concede una orden parental que establece legalmente a los padres previstos como tutores oficiales del niño.
- Incluso en caso de que se produzca un cambio en la legislación alemana que dificulte la obtención de la nacionalidad alemana del bebé, será posible conseguir la nacionalidad y el pasaporte georgianos para un bebé nacido mediante gestación subrogada.
México: Riesgos y Cuestiones Legales
La gestación subrogada en México no está regulada a nivel federal. Dependiendo del estado, está prohibida, solo permitida bajo ciertos criterios o no está regulada. De ahí que la gestación subrogada opere en mayor medida en un limbo jurídico. Esto regularmente genera conflictos entre la legislación alemana y la legislación mexicana, que suponen considerables riesgos jurídicos.
Aun cuando hay agencias y clínicas que promueven a México como un lugar seguro y legal para esta práctica, no existe un marco legal que proteja a los padres que recurren a ella. Los tribunales mexicanos no tratan los acuerdos de gestación subrogada entre padres intencionales extranjeros y madres gestantes mexicanas de manera uniforme. Los ciudadanos alemanes se enfrentan frecuentemente a obstáculos administrativos y legales, tanto en la obtención de una resolución que ratifique la validez del acuerdo de subrogación, como en el registro del nacimiento del hijo en el registro civil competente y, por último, en la expedición de un pasaporte por parte de la Secretaría de Relaciones Exteriores de México, sin el cual el niño no puede salir de México.
En México, se han dado a conocer en reiteradas ocasiones casos de explotación y de violación de los derechos fundamentales de las madres gestantes, así como de investigaciones relacionadas con el registro de niños nacidos por gestación subrogada y de tráfico de menores. El tráfico de personas es un delito en México que es castigado con hasta 40 años de cárcel. En Alemania, también está por penalizarse la participación en la explotación de una madre gestante (incluso extranjera). Los procedimientos previos a la salida del país, cuyo objetivo es establecer la claridad jurídica necesaria y evitar el tráfico de niños y el abuso de las madres gestantes, pueden prolongarse durante varios meses y, en ocasiones, incluso más de un año.
República Checa y Chipre: Advertencias sobre Prácticas de Riesgo
Durante un tiempo, muchos ciudadanos, mayoritariamente españoles, acudieron a la República Checa como solución de emergencia. Cuando el gobierno socialista prohibió que los consulados de España en los países donde se desarrollaban los procesos de gestación subrogada inscribiesen a los niños nacidos por esa técnica, cientos de padres se encontraron bloqueados sin poder conseguir el pasaporte español.
Como solución, algunos padres cuya gestante aún no había parido pensaron en llevar a la gestante a otro país dentro del espacio Schengen, donde no necesitarían pasaporte para regresar a España y presentar el proceso de filiación en el juzgado de familia. La República Checa fue el país que recibió a gestantes de varios países, que tenían a sus bebés en Praga para ser inscritos en el registro civil y luego transportados por carretera al país de los padres comitentes.
Aunque esto sirvió como un "parche de emergencia", la realidad es que en la República Checa no existe una ley de gestación subrogada, y aunque lo "no prohibido está permitido", sí existe un artículo que impide pagar a una gestante. Esto ha derivado en problemas, como la "OPERACIÓN SPANIEL" de INTERPOL, que detuvo a médicos y padres. A pesar de esto, algunas agencias continúan vendiendo este tipo de programa a través de abogados y agencias pequeñas.
De forma similar, la Isla de Chipre ha aparecido como un nuevo destino tras el abandono paulatino de la idea de hacerlo en la República Checa. La práctica consistía en hacer el tratamiento médico de la gestante en la República del Norte de Chipre (solo reconocida por Turquía) y posteriormente, realizar el parto en múltiples países como la República Checa, Portugal e incluso España o Francia, donde la gestación subrogada está prohibida y puede acarrear graves consecuencias legales. Si la República Checa ya era una locura, esta situación es aún mayor.
Gestación Subrogada en España: Marco Legal
La gestación subrogada no está permitida en España, pero es legal en otros países. Por lo tanto, una pareja española puede viajar a una jurisdicción donde sea aceptable, firmar los documentos pertinentes bajo la legislación local y traer al bebé a España después del alumbramiento.
La Ley 14/2006 de 26 de mayo sobre Técnicas de Reproducción Asistida declara nulo de pleno derecho cualquier contrato que establezca una gestación a cargo de una mujer que renuncia a su filiación materna a favor del contratante o un tercero. La ley no establece ninguna sanción ni prohibición específica para la gestación subrogada, pero la imposibilidad de realizar el contrato deja en claro que este tipo de técnica no es lícita en el Estado español. Conforme a esta ley, la madre es la mujer que da a luz, ya que está basada en el principio de derecho "mater semper certa est", que significa "la madre siempre es conocida". Por tanto, llevar a cabo un proceso de gestación subrogada en España es totalmente ilegal.
Asimismo, el artículo 221 del Código Penal prevé que aquellas personas que entreguen a otra a un menor a cambio de compensación económica, sin que haya relación de filiación o parentesco, serán castigadas con una pena de uno a cinco años de prisión, así como con una inhabilitación especial para el ejercicio de la patria potestad, la tutela, curatela o guarda de cuatro a diez años.
Preguntas Frecuentes sobre Gestación Subrogada
¿Cuándo es necesario recurrir a la gestación subrogada?
En general, las dos principales causas por las que se recurre a la gestación subrogada son: ausencia de útero o malformación uterina, y contraindicación médica.
- Casos de ausencia de útero o malformación uterina:
- Síndrome de Mayer-Rokitansky-Küster-Hauser (anomalía en la que la mujer nace sin útero y/o vagina o con desarrollo incompleto).
- Histerectomía (cirugía para extirpar el útero).
- Presencia de numerosos miomas en el útero que no pueden eliminarse mediante cirugía.
- Síndrome de Asherman (adherencias uterinas) incurable.
- En el caso de hombres solos y parejas homosexuales masculinas.
- Abortos de repetición o haber pasado por numerosos fallos de implantación embrionaria sin causa aparente.
- Imposibilidad de aumentar el grosor del endometrio.
- Casos de contraindicación médica (relativa y absoluta):
- Presencia de una enfermedad que empeora con el embarazo y pone en riesgo la vida de la madre y el feto (ej. hipertensión pulmonar, síndrome de Turner, cáncer de útero).
¿Cuánto cuesta la gestación subrogada?
El precio de la gestación subrogada depende de varios factores y del país donde se lleve a cabo. A modo orientativo, el coste de la gestación subrogada ronda los 35.000€ y 150.000€ aproximadamente. Mientras que en Estados Unidos y Canadá esos servicios son caros, en los países de Europa del Este, como Georgia y Ucrania, este procedimiento es más económico.
¿La gestación subrogada es posible para un padre soltero?
Sí, aunque la gestación subrogada no está permitida por la legislación española y alemana. Los hombres solteros que desean ser papás pueden hacerlo por gestación subrogada en los países donde la legislación así lo permita. Se trata de una de las situaciones de infertilidad estructural por la cual es necesario recurrir a una gestante, al igual que las parejas gays. Concretamente, los padres solteros y parejas de hombres homosexuales solamente pueden viajar a EE.UU. y Canadá para poder tener un hijo mediante gestación subrogada, aunque otros países como Ucrania y Georgia también ofrecen esta posibilidad.
¿Es posible la maternidad subrogada entre hermanas?
En los países que lo permiten, sí. Este sería el caso en que la gestante se queda embarazada con el óvulo de su hermana y, por tanto, da a luz a su sobrino. Hay algunos países donde solamente es legal si se demuestra que existe una causa médica que impide el embarazo como, por ejemplo, el cáncer.
¿Está permitido el vientre de alquiler en España?
No. La gestación por sustitución o gestación subrogada, más conocido como vientre de alquiler, no está permitida por la legislación española. Tal y como se indica en el Artículo 10 de la Ley 14/2006: "Será nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestación, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiación materna a favor del contratante o de un tercero." Conforme a esta ley, la madre es la mujer que da a luz, ya que está basada en el principio de derecho "mater semper certa est".